La nozione di “istituti giuridici affini” al trust, come delineata nella normativa primaria italiana dal d.lgs. n. 231/2007, non è definita nel suo contenuto ed è stata interpretata dai decreti attuativi del Registro della titolarità effettiva nel senso di ricomprendervi il “mandato fiduciario”, categoria nella quale rientrano una congerie variegata di istituti basati sulla “fiducia” fra loro assai differenti per assetto e per funzioni. Il mandato a società fiduciaria ex legge n. 1966/1939 di natura c.d. “germanistica” non può rivestire assetto e funzioni affini a quelle dei trust espressi, né determina effetti giuridici equivalenti, dovendo conseguentemente essere escluso dagli obblighi di comunicazione alla Sezione Speciale del Registro delle imprese. Le comunicazioni alla Sezione speciale del Registro possono riguardare, pertanto, solo quelle ipotesi in cui si verifichi una spoliazione in capo al fiduciante della titolarità effettiva dei beni affidati in amministrazione ma non certamente il mandato fiduciario di amministrazione di stampo c.d. “germanistico” di cui al d.m. del 16 gennaio 1995 che non comporta spoliazione della titolarità dei beni affidati in amministrazione, ma solo il riconoscimento della legittimazione in capo alla fiduciaria ad esercitare per conto (o anche in nome e per conto) del fiduciante i poteri di amministrazione secondo le regole del mandato.

Per comprendere il paradosso italiano di aver notificato alla Commissione Europea – senza commento apparente – il mandato fiduciario e i vincoli di destinazione quali istituti giuridici affini al trust ed aver poi assimilato al trust il mandato di amministrazione di beni conferito ad una società fiduciaria regolata dalla legge n. 1966/1939, è necessario partire dalla V direttiva 2015/849/UE del 20 maggio 2015. La direttiva 2015/849/UE del Parlamento e del Consiglio Europeo del 20 maggio 2015, relativa alla prevenzione dell’uso del sistema finanziario a fini di riciclaggio o finanziamento del terrorismo, che modifica il regolamento (UE) n. 648/2012 del Parlamento europeo e del Consiglio e che abroga la direttiva 2005/60/CE del Parlamento europeo e del Consiglio e la direttiva 2006/70/CE della Commissione, all’art. 31 recita infatti: “1. Gli Stati membri prescrivono che i fiduciari di trust espressi disciplinati dal loro diritto nazionale ottengano e mantengano informazioni adeguate, accurate e aggiornate sulla titolarità effettiva del trust. Tali informazioni includono l’identità: a) del costituente; b) del o dei «trustee»; c) del guardiano (se esiste); d) dei beneficiari o della classe di beneficiari; e) delle altre persone fisiche che esercitano il controllo effettivo sul trust. 2. Gli Stati membri provvedono affinché il «trustee» renda noto il proprio stato e fornisca prontamente ai soggetti obbligati le informazioni di cui al paragrafo 1 quando, in tale veste, instaura un rapporto d’affari o esegue un’operazione occasionale d’importo superiore alla soglia di cui all’articolo 11, lettere b), c) e d). 3. Gli Stati membri prescrivono che le autorità competenti e le FIU abbiano prontamente accesso alle informazioni di cui al paragrafo 1. 4. Gli Stati membri stabiliscono che le informazioni di cui al paragrafo 1 siano conservate in un registro centrale quando il trust genera obblighi fiscali. Il registro centrale assicura un accesso tempestivo e senza limitazioni alle autorità competenti e alle FIU, senza allertare le parti del trust interessato. Esso può inoltre consentire un accesso tempestivo ai soggetti obbligati nel quadro dell’adeguata verifica della clientela a norma del capo II. Gli Stati membri notificano alla Commissione le caratteristiche di tali meccanismi nazionali. 5. Gli Stati membri prescrivono che le informazioni contenute nel registro centrale di cui al paragrafo 4 siano adeguate, accurate e aggiornate. 6. Gli Stati membri provvedono affinché i soggetti obbligati non si basino esclusivamente sul registro centrale di cui al paragrafo 4 per rispettare gli obblighi di adeguata verifica della clientela di cui al capo II. Detti obblighi sono rispettati utilizzando un approccio basato sul rischio. 7. Gli Stati membri provvedono affinché le autorità competenti e le [continua..]